Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как избежать субсидиарной ответственности номинальному директору». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор – это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка – присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Мы участвовали в сотнях судебных тяжб и были очевидцами разных чудес, поэтому принципиальная позиция «Игумнов Групп» — всегда биться до конца. Спасибо Виктору: он продолжал в нас верить и одобрил предложение идти в апелляцию. Но прежде нам следовало решить один организационный момент…
Дело в том, что наш союзник в лице конкурсного управляющего в последние месяцы стал заметно лениться. Так, в предлагаемый нами план действий активно не включался. Доводы, направленные на привлечение г-жи Ф. к ответственности, не поддерживал. Да и вообще перестал ходить на судебные заседания.
Вы наверняка подумаете, что г-жа Ф. вошла в коррупционную схему с конкурсным управляющим, который стал играть на её стороне. Но нет, конкурсный не снимал к ней претензий, никак не помогал и не предпринимал никаких действий к тому, чтобы вывести её из игры. Наш «союзник» просто потерял интерес к процессу, выпал из него.
За пару десятков лет работы с юристами я неоднократно видела такую самоотмену в судебных процессах. Причин обычно две:
- появились проблемы поважнее: пошатнулось здоровье, проблемы в семье, претензии со стороны правоохранительных органов и так далее;
- просто перегорел: у юристов, постоянно работающих на острие конфликта, это повсеместное явление. Сначала теряется смысл, затем пропадает цель, а потом хочется забиться в угол.
Способы защиты бизнеса от подставного директора
Сотрудничество с номинальным директором связано не только с рисками в регистрации. Есть и другие. Например, хозяйственные – если подставной директор приглашен в работающую компанию. Формально у него есть полномочия для управления чужим бизнесом. Поэтому бизнес надо защитить. Способы индивидуальны. Их делят на три группы.
Первая – ограничения для фиктивного руководителя (см. таблицу 2).
Таблица 2. Примеры ограничений для номинального директора
|
Суть ограничения |
Пояснение |
|---|---|
| Ограничения в доступе | Номиналу редко дают доступ к печати фирмы и к системе «Клиент-банк». У него не стоит хранить документы предприятия. Лучше не создавать ситуаций, когда он может сделать копии с документов. |
| Дополнительное согласование значимых операций | К таким операциям относят выдачу средств, отпуск товара, передачу материалов. Их выполняют лишь после одобрения фактическим руководителем или уполномоченными лицами. Необходимость письменного одобрения вводят в документах предприятия. |
| Ограничения, вводимые в уставе (они нужны, когда номинальный директор – один из учредителей) | Ограничения зависят от организационно-правовой формы компании. К примеру, в уставе ООО лучше не прописывать право на продажу доли без уведомления прочих учредителей. Без такой формулировки у других учредителей будет преимущественное право на приобретение доли. Это поможет избежать ее перехода к конкурентам и нежелательным совладельцам. Еще в устав ООО можно внести право компании самой выкупить долю, если она не приобретена другими учредителями. |
Что такое субсидиарная ответственность
Термин «субсидиарная ответственность» происходит от латинского subsidiarus, в переводе — «резервный» или «дополнительный». Это означает, что есть основной и дополнительный должники. В бизнесе основной должник — организация. Дополнительные должники — в первую очередь учредители и директор, но не только.
Кредиторами бывают поставщики или покупатели, банки, бюджет, работники компании. Кредитор сначала пытается взыскать средства с основного должника. И только потом, если это невозможно, предъявляет требования к дополнительному.
Порядок применения субсидиарной ответственности отличается при банкротстве, брошенной компании, налогах и кредитах. Рассмотрим ситуации подробно.
ПОРЯДОК ОКАЗАНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ УСЛУГ
- Заказчик после выбора необходимой ему юридической услуги заполняет Онлайн-заказ юридических услуг на веб-сайте Исполнителя.
- Для оказания юридических услуг Исполнителем Заказчик обязуется указать в Онлайн-заказе юридических услуг полную и достоверную информацию для оказания услуг, а также приложить скан-копии документов в хорошем качестве в формате pdf, jpg, doс, rtf в соответствии со списком необходимых документов, указанных в Онлайн-заказе юридических услуг.
- После заполнения Онлайн-заказа юридических услуг на веб-сайте Исполнителя Заказчик производит акцепт настоящей оферты путем полной оплаты стоимости юридических услуг.
- В соответствии с настоящей Офертой Исполнитель приступает к оказанию юридических услуг при одновременном соблюдении следующих условий:
- Заказчик заполнил Онлайн-заказ юридических услуг и произвел акцепт Оферты путем полной оплаты стоимости юридических услуг;
- Указанных в Онлайн-заказе сведений и приложенных документов достаточно для оказания услуг (при недостаточности сведений и/или документов Исполнитель запрашивает у Заказчика дополнительную информацию, на время предоставления дополнительной информации приостанавливается оказание юридических услуг по Онлайн-заказу).
Что означает возможность определять действия должника
Субсидиарный ответчик признается таковым, если в силу своей компетенции или по иным основаниям он имел право определять действия и политику компании-банкрота. То есть этому способствовали:
- должностное положение – например, финансовый директор, главный бухгалтер, лицо, имевшее право избирать, назначать руководителя должника;
- полномочия на совершение сделок от имени должника, в том числе в соответствии с нормативно-правовыми актами, зафиксированными специальными полномочиями или на основании доверенности;
- отношение родства или близкого положения с должником, руководителем или членам управленческого органа;
- иной статус, позволяющий влиять на руководителей или членов их семей, в том числе силой принуждения или иного определяющего влияния.
Немедленно встретьтесь с синдикатом и сообщите ему, что вы действительно не влияли на решение компании. Промедление — это смертный приговор. Именно так и произошло.
В одном деле, в котором мы не участвовали, суд отказал в выписке, потому что не было доказательств того, что назначенный управляющий работал с синдикатом несостоятельности, чтобы выявить фактических администраторов и бенефициаров должника. Доказательства фактической проверки должника бенефициарами были собраны независимо от синдиката.
Суды негативно относятся к простым ссылкам на статус назначенного. Они прямо указывают, что назначенный руководитель является компетентным лицом, которое может и должно осознавать последствия своих действий.
Фактический директор может попытаться переложить ответственность на менеджера. В таком случае следует доказать, что фактический директор не совершал никаких действий.
Пример из практики.
Суд постановил, что деньги были сняты в интересах номинального директора и его непосредственного участия, но лицо, представленное как фактический директор, было просто назначено. Адвокат номинального директора пояснил, что он не забирал имущество должника, поскольку не являлся организатором плана.
Если назначенный руководитель ведет бизнес и является генеральным директором и учредителем другого юридического лица, суд не освобождает его от ответственности, поскольку понимает последствия его действий.
Под руководством своего заместителя ГК АСВ возглавлял совет директоров ООО «Профессиональный кредитный банк», крупного банка в Нижнем Новгороде. Президент был обвинен в кредитовании шести неблагонадежных заемщиков.
По каждому из заемщиков была проведена обширная детальная работа, запрошены все счета, и на основании этих данных был проведен финансово-правовой анализ их деятельности. В результате суд смог установить, что каждый из шести заемщиков был настоящей коммерческой организацией. Кредиты были потрачены на развитие бизнеса, а невозврат кредитов был не злым умыслом, а обычным деловым риском.
Кроме того, были полностью проанализированы организационные и административные документы банка, и суду была представлена позиция, согласно которой председатель правления был тем, кто подписал кредитный договор, но не мог нести единоличную ответственность за выдачу неправильного кредита. неправильного кредита.
Зачем нужен номинальный директор
Есть разные причины для привлечения номинального директора (см. таблицу 1). В том числе, законные. Его приглашение всегда рискованно как для гражданина, так и для предприятия. Но риски можно снизить. В частности, с помощью требований к подставному директору.
Таблица 1. Отдельные причины, когда приглашают номинального директора
№ п/п
Причина
1 Несколько компаний фактически возглавляет один и тот же человек. При официальном руководстве налоговики заявят о взаимозависимости предприятий. Это приводит к спорам с инспекцией. Избегая их, многие «на бумаге» меняют ген. директора для одной из организаций. 2 Фирма практически прекратила деятельность, но нежелательно ее исключение из госреестра. Скажем, из-за проверки, ожидаемой при исключении. Либо из-за возможного возобновления бизнеса. Тут часто решают сохранить компанию, но сменить руководителя. Причины замены различны. Например, неоправданность отвлечения опытного управленца на неработающую организацию. 3 Фактический руководитель не может или не желает официально возглавлять предприятие. Это связано с его статусом (госслужащий и пр.), дисквалификацией, иными причинами. 4 Нужно перевести активы в формально независимую компанию. Или разделить бизнес на несколько фирм. 5 Надо избежать согласований или иных усложняющих процедур. Это, к примеру, актуально для акционерных обществ. Они обязаны уведомлять членов совета директоров (а иногда и акционеров) о сделках с заинтересованностью. Один из их признаков – близкое родство руководителей предприятий, участвующих в сделке. Если одного из них сменит номинальный директор, то нет причин для согласования. Функции и предназначение фиктивного руководства
Во время приёма на «должность» кандидату объясняют его полномочия и обязанности.
Одним из наиболее важных пунктов устного соглашения является разграничение имущественных прав и притязаний. Если подразумевается владение руководителя определённой долей собственности предприятия, то номинальный директор подписывает отказ от прав на распоряжение данным имуществом и получение прибыли от него.
Так, Иванов согласился на фиктивную руководящую должность в ООО «Миллион». Согласно уставу фирмы, он имеет право принимать решения от имени предприятия. На деле же он подписывает документы, согласно которым все имущественные права аннулируются, а все действия, связанные с принятием решений, становятся подотчётны Петрову (реальному учредителю и руководителю ООО «Миллион»). Иванов не имеет ни фирменных печатей, ни данных о расчетном счёте компании.
Тебе повезло, ты не такой как все, — ты работаешь в офисе!
Друзья! Если Вы самостоятельно или по просьбе своего шефа несете тяжкое бремя руководителя, учредителя или члена совета директоров, то вопрос субсидиарной ответственности рекомендован Вам к изучению!
Номинальный руководитель может избежать субсидиарной ответственности, если только «сдаст» своего шефа. Классическая «сделка со следствием». Как это работает на практике и когда получится привлечь к ответственности реального руководителя, который прячется за номиналом, — читаем в нашей статье.
Я менеджер по продажам, зарплата, премии – все хорошо! По-совместительству я генеральный директор конторы, которая «подыгрывает» нам в конкурсах по закупкам (или: был членом кредитного комитета и согласовывал выдачу/получение кредитов). Шеф попросил. Как отказать? А вчера получил исковое заявление о привлечении меня к субсидиарной ответственности на ярды ярдские…Что делать?
ГК АСВ привлекала к субсидиарной ответственности председателя правления крупного нижегородского банка ООО «Профессиональный кредитный банк». Председателю инкриминировалась выдача кредитов 6 ненадежным, с точки зрения АСВ, заемщикам.
Была проделана огромная аналитическая работа по каждому из заемщиков, были истребованы все выписки по всем их счетам, на основании этих данных был проведен финанансово-юридический анализ их деятельности. В результате суду удалось доказать, что каждый из шести заемщиков был добросовестно функционирующей организацией, кредиты были потрачены на цели развития бизнеса и то, что кредиты не были возвращены, являлось не злым умыслом, а обычным предпринимательским риском.
Кроме того, была полностью проанализирована организационно управленческая документация банка и суду была представлена позиция о том, что председатель правления, несмотря на то, что именно он подписывал кредитные договоры, не может нести единоличную ответственность за выдачу невозвращенного кредита.
Определением от 09.09.2018, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2019, суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленных требований. Постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 30 сентября 2019 г. судебные акты были оставлены в силе.
Похожие записи: